Mange selskaper som forfølger målet om å utvide virksomheten, står i praksis overfor problemene med å velge riktig form for å fikse den juridiske statusen til et ekstra kontor eller verksted. Hva bør du velge - en filial eller et representasjonskontor? Hva er forskjellene mellom dem og hvordan skiller disse formene seg fra andre separate divisjoner? Eller kanskje det er det samme? Denne artikkelen vil hjelpe deg med å forstå forskjellene mellom filialer, representasjonskontorer, andre separate divisjoner, fremheve hovedtrekkene deres og hjelpe deg med å velge riktig form for å drive forretning, og ikke glemme spesifikasjonene til selskapets skatteregime.

Definisjon av begreper

Først og fremst vil vi ta forbehold om at sammensetningen av sivil- og skatterettens terminologi er forskjellig. I den russiske føderasjonens skattekode (heretter referert til som den russiske føderasjonens skattekode, koden) er det ingen definisjon av begrepet filial, så vel som begrepet representasjonskontor. Samtidig indikerer artikkel 11 i den russiske føderasjonens skattekode at institusjonene, konseptene og vilkårene for sivile og andre grener av lovgivningen til den russiske føderasjonen som brukes i koden, brukes i den forstand de brukes i. i disse grenene av lovgivningen, med mindre annet er bestemt av koden. Derfor vil vi bruke disse begrepene for skatteformål i den forstand de brukes i sivilrett.

Begrepene "gren" og "representasjonskontor" er gitt i artikkel 55 i den russiske føderasjonens sivilkode (heretter referert til som den russiske føderasjonens sivilkode). I henhold til bestemmelsene i denne regelen er et representasjonskontor en egen underavdeling av en juridisk enhet som ligger utenfor dens beliggenhet, som representerer rettssubjektets interesser og beskytter dem.

En filial er en egen underavdeling av en juridisk enhet som ligger utenfor lokaliteten og utfører hele eller deler av dens funksjoner, inkludert funksjonene til et representasjonskontor.

Basert på definisjonene kan vi konkludere med at hovedforskjellen mellom en filial og et representasjonskontor er deres funksjonelle formål: et representasjonskontor representerer kun interessene til en juridisk enhet i sine forhold til deltakere i sivil sirkulasjon, for eksempel utfører det funksjoner for å forhandle og påfølgende inngåelse av transaksjoner, samt å beskytte organisasjonens interesser i rettsvesenet.

Filialen ivaretar også rettssubjektets interesser, d.v.s. inkludert representasjonshandlinger. I tillegg utfører filialen hele eller deler av funksjonene til en juridisk enhet. Filialen forhandler og foretar med andre ord ikke bare transaksjoner på vegne av den juridiske enheten, men utfører også faktiske handlinger som tar sikte på å oppfylle de inngåtte avtalene, d.v.s. driver produksjon, handel eller annen virksomhet utført av den juridiske enheten selv. Samtidig kan en filial utføre alle typer aktiviteter i organisasjonen, eller noen av dem.

Generelle tegn på filial og representasjonskontor

Etter å ha vurdert begge konseptene, kan vi identifisere funksjoner som er like for både en filial og et representasjonskontor. Det første og kanskje mest definerende trekk er at verken en filial eller et representasjonskontor er juridiske enheter, dvs. uavhengige deltakere i sivil sirkulasjon, men inngår sivile, arbeids-, skatte- og andre juridiske forhold på vegne av den juridiske enheten som opprettet dem. . I praksis gjenspeiles dette tegnet i følgende:

• transaksjoner på vegne av en filial eller representasjonskontor avsluttes av den juridiske enheten selv;
• det er også ansvarlig for forpliktelsene som oppstår i forbindelse med deres aktiviteter;
• filialer og representasjonskontorer kan ikke opptre som saksøkere og saksøkte i retten, d.v.s. kan ikke delta i rettsforhandlingene på egne vegne.

Her er hvordan presidiet for den russiske føderasjonens høyeste voldgiftsdomstol (heretter referert til som den russiske føderasjonens høyeste voldgiftsdomstol) kommenterer dette spørsmålet i informasjonsbrevet datert 14. mai 1998 N 34 "Om behandling av krav som oppstår fra aktivitetene til separate underavdelinger av juridiske personer": "... en egen underavdeling som ikke er en juridisk enhet, kan fremme krav bare på vegne av en juridisk enhet ... En fullmakt (eller en kopi av denne) av en juridisk person som bekrefter sin fullmakt til å undertegne en kravmelding på vegne av en juridisk enhet, skal vedlegges kravmeldingen undertegnet av lederen for en egen underavdeling.

I mangel av en slik fullmakt, returneres kraverklæringen uten vederlag, på grunnlag av paragraf 2 i del 1 av art. 108 APC RF".

En lignende konklusjon er inneholdt i dekretet fra plenumet til Høyesterett i Den Russiske Føderasjon og plenum for Høyesterett for Den Russiske Føderasjon av 11. juni 1999 N 41/9 "Om visse spørsmål knyttet til vedtakelse av del En av den russiske føderasjonens skattekode." I kraft av paragraf 9 i dette dekretet anses ikke filialer og representasjonskontorer til russiske juridiske enheter som deltakere i skatterettslige forhold og har ikke status som skattebetalere, skatteagenter og andre ansvarlige personer. Ansvaret for manglende oppfyllelse av alle forpliktelser til å betale skatter, avgifter, bøter og bøter skal bæres av den juridiske enheten, som inkluderer den aktuelle filialen (representasjonskontoret).

Veiledet av denne juridiske posisjonen bemerket den føderale antimonopoltjenesten til Moskva-myndigheten i sin resolusjon nr. KA-A40 / 1708-09 datert 15. april 2009 at filialer ikke er gjenstand for skatterettslige forhold, derfor kan de ikke holdes ansvarlige for skatteplikt, siden de er ansvarlige for handlinger (uhandling) fra filialer, kan bare en juridisk enhet være involvert.

Problemet med territoriell isolasjon

Territoriell isolasjon, eller plassering utenfor lokaliseringen av organisasjonen, er også et viktig definerende trekk ved både en filial og et representasjonskontor. I samsvar med paragrafene 2 og 3 i art. 54 i den russiske føderasjonens sivile kode, er plasseringen av en juridisk enhet bestemt av stedet for dens statlige registrering og er angitt i dens konstituerende dokumenter.

På 90-tallet og "null" var det voldsomme stridigheter mellom advokater om hva som er "lokalisering" av en juridisk enhet? Noen mente at dette var en bestemt adresse, dvs. bosetting, gate, hus, kontor hvor det faste utøvende organet til den juridiske enheten er lokalisert, eller i dets fravær, et annet organ eller person som er berettiget til å handle på vegne av den juridiske enheten uten fullmakt, informasjon om hvilken finnes i Unified State Register of Legal Entities (heretter - Unified State Register of Legal Entities). I samsvar med denne forutsetningen betyr territoriell isolasjon at hvis et selskaps tilleggskontor er lokalisert i samme lokalitet, i samme gate, og til og med i samme hus som den juridiske enheten som opprettet dem, men på et annet sted, kan de trygt behandles på dette grunnlaget som filial eller representasjonskontor.

Andre advokater mente at plasseringen av en juridisk enhet ikke burde betraktes som en spesifikk postadresse i Unified State Register of Legal Entities, men som tilhører et spesifikt emne i Den russiske føderasjonen (for eksempel St. Petersburg, Moskva, Saratov, og så videre).

Denne tvisten ble løst først i 2015, da lovgiveren vedtok lov nr. 209-FZ av 29.06.2015. Denne normative loven endret den russiske føderasjonens sivilkode og fastslo at plasseringen av den juridiske enheten er bestemt lokalitet(kommunal formasjon) på territoriet til den russiske føderasjonen. På sin side angir Unified State Register of Legal Entities adressen til den juridiske enheten innenfor dens beliggenhet.

Dermed betyr territoriell isolasjon, som et tegn på en filial eller representasjonskontor, at en juridisk enhet kan opprette dem bare utenfor sin beliggenhet, dvs. utenfor tettstedet (kommunal dannelse) hvor morselskapet er registrert.

Problemer med eiendomsisolasjon

Eiendomsisolering av filialer og representasjonskontorer, som deres neste viktige trekk, betyr at de for det første har rett til å eie og bruke eiendom tildelt av en juridisk enhet til en egen balanse, og for det andre har de rett til å ha en egen brukskonto.

Men om "separat balanse av en separat divisjon" er ikke så enkelt. Lovverket kjenner ikke et slikt begrep i det hele tatt. I praksis forstås det som et dokument med rapporteringsinformasjon om aktivitetene til en økonomisk enhet, samt en metode for regnskapsføring av indikatorer som gjør at de kan korreleres med hverandre. Paragraf 8 i PBU 4/99 "Regnskapserklæringer for en organisasjon" sier at slik rapportering bør inneholder ytelsesindikatorer for alle grener. Og derav konklusjonen - filialer danner ikke separate uttalelser og lager ikke en egen balanse. Derfor, når forskrifter snakker om en "separat balanse", betyr de ganske enkelt en liste over indikatorer som en juridisk enhet har etablert for sine divisjoner allokert til en "separat balanse".

I tillegg eier og bruker filialer og representasjonskontorer bare eiendommen (og midlene) som er tildelt dem av organisasjonen. De har ikke råderett, operativ ledelse eller økonomisk styring – reelle rettigheter og ansvarsrett til dem.

Leder for avdelinger og representasjonskontorer

Filialer og representasjonskontorer er organisatorisk atskilt fra den juridiske enheten som opprettet dem. Dette betyr at deres ledere er oppnevnt av en juridisk person og handler på grunnlag av en fullmakt utstedt til dem. Høyesterett for voldgift, og senere Høyesterett, har gjentatte ganger lagt vekt på dette. Så, den 23. juni 2015, vedtok plenum for Høyesterett i Den russiske føderasjonen dekret nr. 25, der det nok en gang forklarte at hovedmaktene til lederen av en filial (eller representasjonskontor) bare bekreftes av hans fullmakt, og ikke av stilling eller konstituerende dokumenter til en juridisk enhet.

Det er interessant at tilbake i 1996, paragraf 20 i dekretet fra plenumet til Høyesterett i Den russiske føderasjonen og plenumet til Høyesterett for Den Russiske Føderasjon datert 07/01/1996 N 6/8 "Om noen spørsmål relatert til anvendelsen av del én av den russiske føderasjonens sivilkode" indikerte at: "Når man løser en tvist, som oppstår fra en avtale signert av lederen for en filial (representasjonskontoret) på vegne av filialen og uten referanse til at avtalen ble inngått på vegne av en juridisk person og ved dennes fullmakt, bør det avklares om lederen av filialen (representasjonskontoret) hadde de nødvendige fullmakter på tidspunktet for signering av avtalen, uttrykt i grenforskriften og fullmakter. Transaksjoner utført av lederen av en filial (representasjonskontoret) i nærvær av slike fullmakter, bør anses som utført på vegne av en juridisk enhet.

Litt mindre enn 20 år har gått og Høyesterett, som forklarte dette punktet, anså det nødvendig å fjerne uttrykket «i forskriften om grenen». Dermed understreket han i tillegg at lederens fullmakter kun bekreftes av en fullmakt.

Forskrift om filialen

Filialer og representasjonskontorer opptrer på grunnlag av et eget dokument (Regulations), som er et internt dokument i organisasjonen (dvs. ikke underlagt statlig registrering) og er godkjent av det organet hvis kompetanse omfatter beslutning om etablering av en filial eller representant kontor. Det gjøres oppmerksom på at eventuelle krav til innholdet i forskriften ikke er lovfestet.

Obligatorisk refleksjon av informasjon om filialer og representasjonskontorer i Unified State Register of Legal Entities

Frem til 2015 var forretningsenheter pålagt å angi informasjon om filialer og representasjonskontorer i charteret. Som et resultat besto 1/3 av det konstituerende dokumentet til ethvert stort føderalt selskap av en lang liste med filialer og deres adresser, og endringer ble gjort i charteret hver sjette måned.

Gitt dette faktum endret staten denne prosedyren. Foreløpig krever lovgivningen at informasjon om filialer og representasjonskontorer kun finnes i Unified State Register of Legal Entities. Informasjon om dem er kanskje ikke inkludert i charteret (artikkel 55 i den russiske føderasjonens sivilkode).

Oppretting av filialer og representasjonskontorer

Vi undersøkte hovedtrekkene som kjennetegner filialer og representasjonskontorer, og skiller dem fra juridiske personer. La oss nå gå til spørsmålet om å sikre den juridiske statusen til en filial og et representasjonskontor - la oss snakke om å registrere deres opprettelse. Som vi sa ovenfor, bør informasjon om filialer nå kun angis i Unified State Register of Legal Entities. Men dette betyr ikke at det er nødvendig å umiddelbart ekskludere denne informasjonen fra gjeldende charter. De nye reglene gjelder kun for filialer og representasjonskontorer etablert etter 09.01.2014.

I dag, for å åpne en filial eller et representasjonskontor, må du gå gjennom følgende trinn:

• beslutte om opprettelse av en filial/representasjonskontor av den kompetente myndigheten fastsatt ved lov og charteret;
• utnevne i en beslutning (protokoll eller i en ordre) lederen av en filial eller representasjonskontor;
• fyll ut en søknad i skjemaet P13001 eller P14001 og bekreft det med en notarius publicus. (Vi diskuterte problematikken knyttet til bruk av et eller annet skjema i en egen artikkel. De som ønsker det kan gjøre seg kjent med det på nettsiden vår;
• sende inn dokumenter til registreringsmyndigheten på stedet der den ligger.

Registrering, regnskapsføring av endringer i informasjon, avregistrering av organisasjonen hos skattemyndigheten på stedet for filialen og representasjonskontoret utføres på grunnlag av informasjonen fra Unified State Register of Legal Entities. Dette betyr at etter å ha gjort endringer i Unified State Register of Legal Entity, i forbindelse med opprettelsen av en filial eller representasjonskontor, sender registreringsmyndigheten, via elektroniske kommunikasjonskanaler, en fil som inneholder relevant informasjon til skattemyndigheten på stedet. av organisasjonen, og det i sin tur til skattemyndigheten på stedet for en filial eller et representasjonskontor. Sistnevnte er tildelt fem dager for skatteregistrering av organisasjonen på stedet for filialen eller representasjonskontoret.

Fra hvilket tidspunkt bør en filial eller representasjonskontor anses som etablert? Svaret på dette spørsmålet finner du i brevet fra avdelingen for skatt- og tolltariffpolitikk fra Finansdepartementet i Den russiske føderasjonen datert 16. desember 2009 nr. 03-02-07 / 1-541: opprettelsesdatoen av en filial (representasjonskontor) til en organisasjon er datoen for innføring av informasjon om den i Unified State Register of Legal Entities.

Særskilt inndeling i skatterett

Vi undersøkte likhetene mellom en filial og et representasjonskontor og forskjellene mellom dem, bestemte prosedyren for å registrere dem. Nå er det verdt å snakke om et annet konsept som brukes i lovgivning og i praksis, nemlig en egen avdeling av en juridisk enhet.

Det semantiske innholdet i begrepet «separat underavdeling» som brukes i skattelovgivningen er bredere enn i sivilrett. I samsvar med artikkel 11 i den russiske føderasjonens skattekode er en separat underavdeling av en organisasjon enhver underavdeling som er territorielt isolert fra den, hvor stasjonære arbeidsplasser er utstyrt. En separat underavdeling av en organisasjon anerkjennes som sådan uavhengig av om dens opprettelse gjenspeiles i organisasjonens konstituerende eller andre organisatoriske og administrative dokumenter, og på myndighetene til den spesifiserte underavdelingen. Samtidig anses arbeidsplassen som stasjonær dersom den er opprettet for en periode på mer enn én måned.

Dermed skiller den russiske føderasjonens skattekode en annen type separat underavdeling av en juridisk enhet, forskjellig fra en filial og et representasjonskontor.

Forskjellen mellom filialer og representasjonskontorer fra andre separate divisjoner. Hovedtrekket i en egen divisjon

Vi fastslo at filialer og representasjonskontorer har en rekke funksjoner som skiller dem ikke bare fra juridiske enheter, men også fra andre separate divisjoner, nemlig:

1. plassering utenfor plasseringen av organisasjonen;
2. begavelse av eiendom fra organisasjonen som opprettet dem;
3. tilgjengeligheten av informasjon om dem i de konstituerende dokumentene til den juridiske enheten og i Unified State Register of Legal Entities;
4. tilstedeværelsen av et eget dokument (forskrifter), behørig godkjent, som de opererer på grunnlag av;
5. utnevnelse av deres ledere av det kompetente organet i organisasjonen og utøve deres fullmakter på grunnlag av en fullmakt utstedt av organisasjonen;
6. implementering av alle funksjoner i organisasjonen eller deler av den (for en filial);
7. representasjon av organisasjonens interesser og gjennomføringen av deres beskyttelse (for representasjonskontorer).

Dessuten går rettsmyndighetene ut fra det faktum at for å kvalifisere en egen strukturell enhet som en filial eller representasjonskontor, er det nødvendig å ha alle funksjonene som er oppført i art. 55 i den russiske føderasjonens sivilkode (Resolusjon fra den føderale antimonopoltjenesten i Moskva-distriktet datert 04.07.2007 N KA-A41 / 5937-07-P). Og fraværet av minst en av dem betyr at en slik deling av en juridisk enhet ikke kan anerkjennes som en filial eller representasjonskontor.

Basert på deres definisjon gitt i den russiske føderasjonens skattekode, er en egen underavdeling karakterisert for skatteformål av følgende funksjoner: tilstedeværelsen av jobber som er stasjonære, utstyrte, opprettet utenfor stedet til selve organisasjonen i en periode på mer enn en måned, hvor aktivitetene til denne organisasjonen utføres.

Tilstedeværelsen av jobber er et grunnleggende trekk ved enhver separat strukturell enhet, som lar deg avgjøre om organisasjonen har en forpliktelse til å registrere den. En lignende konklusjon er inneholdt i brevet fra finansdepartementet i Den russiske føderasjonen datert 4. mai 2007 nr. N 03-02-07 / 1-214: "Fra betydningen av de angitte bestemmelsene i paragraf 2 i artikkel 11 i den russiske føderasjonens skattekode, sammen med artiklene 16, 20, 22 og 209 i arbeidsloven av den russiske føderasjonen (heretter referert til som den russiske føderasjonens arbeidskode), følger det at hovedtegnet på en separat underavdeling av en organisasjon er gjennomføringen av denne organisasjonen av aktiviteter i Den russiske føderasjonen utenfor dens beliggenhet, gjennom en stasjonær arbeidsplass utstyrt for den ansatte. Kunst. 209 i den russiske føderasjonens arbeidskode definerer en arbeidsplass som et sted hvor en ansatt må være, eller hvor han trenger å komme i forbindelse med arbeidet sitt, og som er direkte eller indirekte under arbeidsgiverens kontroll. Basert på denne regelen har avdelingen for skatte- og tolltariffpolitikk i Finansdepartementet i Den russiske føderasjonen i sine brev gjentatte ganger indikert at hvis en organisasjon ikke har opprettet minst en stasjonær arbeidsplass for sine ansatte, som er direkte eller indirekte under kontrollen av denne organisasjonen, grunnlaget for å sette det er ingen skatteregistreringer for denne organisasjonen på forretningsstedet (se brev nr. 03-02-07/1-211 av 5. august 2005 og brev nr. 03-02- 07/1-212 av 8. august 2006).

Beskatning av egne avdelinger

Forskjeller mellom filialer, representasjonskontorer og andre separate strukturelle underavdelinger av en juridisk enhet er av stor praktisk betydning for beskatning av selve organisasjonen.

Poenget er at iht 1 nr. 3 i art. 346.13 i den russiske føderasjonens skattekode, organisasjoner som har filialer har ikke rett til å bruke det forenklede skattesystemet. Dette forbudet gjelder imidlertid ikke for andre separate underavdelinger (inkludert representasjonskontorer siden 2015) opprettet i samsvar med skattelovgivningen. Derfor bør en skattyter som er interessert i å ha rett til å anvende et forenklet skattesystem ha denne regelen i bakhodet ved opprettelse av en strukturell enhet.

Det er bemerkelsesverdig at, til tross for de synlige tegnene, det faktum å opprette en filial, og ikke en egen underavdeling, klarte skattebetalerne å utfordre i retten og forsvare deres rett til å bruke den ønskede "forenklingen". Ved behandlingen av slike saker gikk domstolene ut fra følgende.

For å anvende reglene om det forenklede skattesystemet er det ikke nok bare å fastsette beslutningen om opprettelse av filial eller representasjonskontor på papir. Selskapet må utføre konkrete faktiske handlinger rettet mot å utføre aktiviteter gjennom sin filial eller representasjonskontor. For eksempel, i en sak bemerket retten at selskapet ikke godkjente forskriften om filialen, ikke utnevnte sin leder, ingen eiendom ble overført til filialen, ikke en eneste arbeidsplass var utstyrt for dens drift, selskapet ikke registrer deg for skatt på filialstedet. Lokalene for lokalisering av filialen på adressen angitt i tilleggene til selskapets inngående dokumenter ble ikke overført til selskapets bruk av eieren, og leieavtalen ble heller ikke inngått.

I tillegg presiserte retten at fra bestemmelsene i paragrafene. 1 s. 3 art. 346.12 i den russiske føderasjonens skattekode følger at retten til å anvende det forenklede skattesystemet ikke bare gis til de organisasjonene som faktisk har separate underavdelinger utstyrt med alle funksjonene til en filial og dannet i samsvar med kravene i sivilrett. . I dette tilfellet eksisterer ikke den delingen som er angitt i selskapets konstituerende dokumenter, og selskapet kan derfor ikke anses å ha en filial. Innføringen av tillegg til de konstituerende dokumentene knyttet til opprettelsen av en filial, i tilfelle filialen ikke faktisk er opprettet, kan ikke i seg selv indikere at selskapet ikke overholder kravene fastsatt i paragrafene. 1 avsnitt 3 i artikkel 346.12 i den russiske føderasjonens skattekode (avgjørelse fra voldgiftsdomstolen i Kemerovo-regionen i sak nr. А27-16080/2017 datert 03.11.2017).

I en annen sak kom retten til den konklusjon at den separate underavdelingen opprettet av selskapet faktisk ikke har egenskapene til en filial definert av artikkel 55 i den russiske føderasjonens sivilkode, siden den ikke representerer interessene av selskapet, ga grunnleggerne av selskapet det ikke funksjonene og fullmaktene gitt av den navngitte artikkelen.

I tillegg til fraværet av grunnlag for tap av retten til å anvende det forenklede skattesystemet, har separate underavdelinger, i motsetning til filialer, enda en fordel. Det ligger i det faktum at registrering av en egen avdeling er mye enklere enn en filial eller representasjonskontor. For det første krever dette ikke gjennomføring av en passende beslutning. For det andre er det ikke nødvendig å legge inn informasjon om en egen underavdeling i de konstituerende dokumentene og i Unified State Register of Legal Entities. Det er nok bare å registrere seg hos skattemyndighetene i henhold til reglene i art. 83 i den russiske føderasjonens skattekode. Dette unntaket er av særlig relevans ved suksessiv opprettelse av flere separate underavdelinger innen kort tid, noe som sparer både den tid som er tildelt tinglysingsmyndigheten til utførelsen av statsfunksjonen og den statlige plikten. Spesielt i de fagene der mekanismen for overføring av data om opprettelse av filialer og representasjonskontorer i samsvar med de nye reglene ennå ikke er utarbeidet, og det skjer med store forsinkelser.

I alle fall, selv til tross for all den organisatoriske enkelheten til utformingen og driften av en egen underavdeling, ikke glem at moderne forretningspraksis dikterer gjeldende regler for å drive forretning og krever at deltakerne lovlig fikser formen for å bygge forretningsforbindelser.